【作家】张继红 牛佩佩 人妖 射精
【作家简介】上海对外经贸大学法学院 上海对外经贸大学
【内容节录】数字货币看成区块链1.0应用，具有镌汰信任成本、提高往返遵守、往返信息透明且安全等上风，但同期因其去中心化、匿名性、寰球支付性等性情，也带来了税收、统率、洗钱等问题，对传统金融基础设施变成了一定的冲击和影响。综不雅寰球数字货币的法律监管轨制，以好意思国为代表的国度及地区弃取了积极的功能性监管态势，出台了较为细巧的监管指引，强调了耗尽者权益保护和反洗钱规则的建立。近期，我国监管当局固然全面遏抑ICO业务，但改日我国仍须面对数字货币的发展。追踪数字货币的最新监管气象，摄取海外监管阅历与教导，尽快对数字货币进行宏不雅审慎监管层面的顶层假想，同步开发数字货币的市集准入、经过监管、退出机制等，智商更好地平衡金融翻新与安全之间的矛盾与冲突。
【要道词】区块链 数字货币 金融监管
2017年9月4日，央行、中央网信办、工信部、工商总局、银监会、证监会、保监会结伴发布《对于驻守代币刊行融资风险的公告》，将初次代币刊行（ICO）界定为罪人公开融资的行径，遏抑种种代币刊行融资行为。[1]同期，要求境内比特币往返所制订无风险清退决策，9月底前关停。国内三大比特币往返平台中，“比特币中国”和“微比特”两家已经认真晓示将关闭平台。一齐大呼大进的比特币往返，在中国被按下了暂停键。但是，这并不行抹杀比特币为代表的数字货币所具有的翻新后劲，同样也并不虞味着我国可在寰球金融翻新海浪中都备不着疼热。越来越多的国度将比特币等数字货币纳入法律监管限制，我国也应遵从海外金融监管法例，进行数字货币法律监管框架的前瞻性磋商，深入探讨可能存在的问题，作念到放心应付、趁早防护。
一、数字货币的想法厘定、上风及存在的问题
2008年11月，“中本聪”建议了点对点的电子现款系统，勾勒了比特币的基本框架。2009年1月3日，创世区块形成，以区块链技艺为基础的比特币系统认真出身。比特币最早的汇率为1好意思元=1309.03比特币，发展到2017年9月26日1比特币=3400.70好意思元[2]。不错看出，比特币蕴含着精深的发展后劲。
（一）数字货币的想法厘定
好意思国金融造孽规则收集（FinCEN）2013年3月18日发布FIN -2013- G001领导文献，对数字货币作了界定，“数字货币是一种交换绪论，在某些情况下不错像的确货币一样使用流转，但并不具有的确货币的总共属性，况且在好多国度都不具有法定的地位。”[3]好意思国国税局（IRS）2014年3月25日发布的领导文献Notice 2014-21，重申了FinCEN对数字货币的界定，并进一步明确了比特币是可兑换数字货币的典型，不错购买或兑换成好意思元、欧元或者其他的确货币和数字货币。[4]2017年7月14日至20日，好意思国长入法律委员会年度会议正在辩论中的《凭空货币贸易长入监管法案》（Uniform Regulation of Virtual Currency Businesses Act）将“凭空货币”界定为，“以数字暗意的价值，用作交换绪论，账户单元或存储价值；不是法定货币，岂论是否以法定货币计价。”[5]
对于数字货币，现在的界定十分腌臜，往往会与凭空货币、电子货币相混浊。凭空货币有广义与狭义的想法之分。狭义的凭空货币只是指在收集凭空环境中，由运营商刊行，况且只可在其阻塞系统里面使用的交换绪论，如Q币、收集游戏币等。广义的凭空货币包括电子货币、数字货币以及收集游戏币等。电子货币是将传统法定货币在银行或其他金融机构中，以电子化、收集化、数据秀美等方式存储和支付的法币方式。[6]往往返说，数字货币是以密码算法学和筹备机散播收集节点为基础，以数字秀美方式存在的一种加密货币。数字货币不错分为央行刊行的数字货币（法定数字货币）和私东说念主刊行的数字货币（即以比特币为代表的去中心化的数字货币）。两种数字货币之间的根底区别在于央行刊行的数字货币具有传统法定货币的全部职能，由央行长入刊行和珍重管理；以比特币为代表的数字货币则莫得刊行主体，而是基于区块链共鸣机制节点民主决定并共同珍重。应该说，比特币是数字货币最典型的代表，不仅历史最为悠久，而且规模〔最大。但是，跟着新兴数字货币的连接泄漏，比特币也遭受了一定的冲击。[7]
表1摇数字货币与联系想法的比较
（二）数字货币的上风
比拟传统货币方式，建立在区块链技艺基础上的数字货币具有以下优点：
第一，镌汰信任成本以及往返用度，提高往返遵守，齐全远距离往返。区块链系统莫得管理和珍重中心，也不需要往返中介，其运行建立在数学算法的基础上，系统中的各节点在不了解往返对象的情况下也能完成往返。[8]比拟传统往返通过银行等金融机构来齐全的方式，其用度也大大镌汰。[9]推行上，这少许瑕瑜常迫切的，因为发达国度的往返费平均为2%到3%，在一些地区不错攀升到10%以上。而比特币允许东说念主们将钱在寰球范围内革新给其他东说念主，成本只好几分钱，以致莫得畸形的成本。数字货币通过散播寰球的区块链系统来使用，不错齐全远距离传输，促进海酬酢易结算愈加方便。
第二，往返信息愈加透明化。比特币系统中储存了创世区块以来的全部往返信息，总共的节点都不错自行进行查询、认证和下载，往返数据都备透明，不存在信息不合称的问题，有用促进资源优化成就和往返自制。都备透明的往返信息纪录还为后续的审计查账、物流追踪等提供了便利，同期也提高了往返的可追责性，镌汰了信用风险，有用幸免了传统信用中介在往返经过中主管往返、里面作弊等气候的发生。
第三，安全进程高、往返信息不易改削。数字货币去中心化的性情使得总共的往返信息被保存在系统各个节点上，莫得中央办事器，防护了黑客等对中央办事器抨击导致通盘系统瘫痪的形势出现。其选用共鸣机制，绝大多数的矿工都会出于珍重自身利益最大化的探讨，淳厚挖矿，珍重通盘系统的正常运作，抨击者只好约束了全网51%的算力，方可修改往返纪录、制造区块链分叉、赢得双重支付、遏抑特定往返、抨击特定的钱包位置。这种共鸣抨击的影响力十分有限。
（三）数字货币的主要风险
数字货币因其去中心化、匿名性、寰球性的性情，易生息造孽，激发说念德风险。固然，金融科技翻新需要得到支捏和饱读动，但是数字货币对传统金融行业，非凡是对举座金融系统的踏实和发展的负面影响也遏抑淡漠。[10]
1.数字货币易沦为造孽行为器具。数字货币具有匿名性、不可追踪以及无国界、无地域纵脱等性情，易被用于洗钱、恐怖行为、毒品往返等造孽，难以根究犯法分子的法律拖累。2011年上线的“丝绸之路”网站等于例证。该网站允许用户使用比特币进行往返，况且选用特殊技艺，使得监管机构难以追踪其往返细节。仍是推出就受到地下往返者的追捧，生息无数毒品、罪人枪支买卖等罪人往返，往返物品触及毒品、冷枪、信用卡尊府、黑客办事和色情办事等。[11]直至2013年10月2日“丝绸之路”网站站长乌布利希被好意思国FBI逮捕，该网站才被透顶破除。再如一些传销币MMM海外盘、维卡币、 BBTCoin、 LEO币等，打着改日货币和快速致富的旌旗，从事传销糊弄等造孽行为。2015年5月，MMM干与我国并赶快扩展，具有典型的金融传销特征，通过饱读动会员发展下线会员投资看成其计酬模式，涉嫌违犯《遏抑传销条例》，对现存金融市集次序形成一定的负面影响，需要实时应付和规制。
2.数字货币可能会变成影子货币体系，激发系统性风险。数字货币是建立在去中心化的基础上的，莫得一个中间机构进行监管，同期也莫得国度信用看成后援，其奏凯运行建立在东说念主们信服它不错被东说念主接受的前提之下，一朝这种信用崩溃，将激发集体心焦，那么场所会变得难以约束。[12]数字货币不具有法定货币的地位，却不错诈骗法定货币的支付、价值圭臬功能，可能发展成为“影子货币”。若是其规模连接扩大，则可能会对现存金融体系变成冲击，激发系统性风险。
3.数字货币的分散性使其面对特有的耗尽者保护问题。比特币往返的不可逆转性意味着，即使有正当的比特币还款请求，莫得现时捏有东说念主的自发革新，也莫得信得过的方法强制将凭空货币资金交给受害方。由于莫得中介监督机构，通过认简直法律轨制贬责案件的可能性很小，往往莫得东说念主主张和保护耗尽者利益。当平台倒闭、歇业或者遇到欺骗、被盗后，耗尽者便难以追回其亏损。由于数字货币的匿名性，耗尽者遭受财产亏损后，即便总共的纪录都存在于区块链系统之中，但却难以锁定信得过的侵权东说念主，也难以取证讲解财产亏损及因果关系等。
与此同期，比特币在收集平台上可世俗齐全24小时不间息往返，莫得涨停跌停纵脱，其价钱大起大落往往。由于数字货币不是建立在实体经济基础之上的，不错说是一种金融翻新繁衍家具，受不细目性要素的影响较大。当数字货币的价钱被炒至虚高，严重偏离其推行价值时，便可能会产生经济泡沫，并由此激发金融危急。
二、好意思国数字货币的法律监管
在金融翻新与发展方面，好意思国一直走谢世界前哨，是寰球数字货币发展的主要市集之一。早在2013年，好意思国金融监管部门对数字货币的推行性监管就已经启动了，并形成了联邦和州两个层面的监管体系。
好意思国固然没接洽于数字货币的长入监管法例，但好意思国金融造孽规则收集（FinCEN）、好意思国国税局（IRS）、好意思国商品期货往返委员会（CFTC）、好意思国金融耗尽者保护局（CFBP）、好意思国司法部（DOJ）等都对数字货币的界定、应用以及造孽防护、耗尽者权益保护等发布了联系敷陈和指引。其中，纽约州金融办事局（NYSDFS）更是率先对数字货币的业务监管建立了表率框架。好意思国将比特币界定为一类特殊的凭空货币，将从事比特币往返的平台、支付中介等视为资金传递者（money transmitter）纳入监管限制。围绕“资金传递者”这一中枢，从市集准入、资金革新、反洗钱以及耗尽者权益保护等方面实施监管。
（一）准入监管
2015年6月3日，NYSDFS发布了对纽约州数字货币业务进行审慎监管的礼貌。[13]5月7日，纽约州发出了第一个数字货币业务规划许可证“BitLicense”，itBit相信有限公司赢得了许可证。
纽约州金融办事监管条例礼貌许可证是必需的，莫得许可证不得从事数字货币业务，监管条例对数字货币业务进行了列举。[14]纽约州监管者觉得从事数字货币的传输、撑捏、存储、约束、管理、刊行、买卖以及兑换业务的机构均属于该条例所监管的范围，都应该赢得相应的许可证后，方可规划。同期，礼貌了两种豁免许可证恳求的情况：（1）纽约银行法特准进行数字货币交换业务的东说念主员和经监管机构批准从事数字货币业务的东说念主员；（2）仅将数字货币用于出售或购买商品或办事的商东说念主或耗尽者。恳求者必须得志监管机构设定的撑捏捏续规划所需的最低成本要求，进行客户资金的托管，同期作念好相应的纪录保存、财务敷陈和败露责任，配备相应的反洗钱规划、耗尽者权益保护机制、收集安全模范，保捏其规划捏续性，遵从联邦和州的法律法例。监管者对其财务气象、业务阅历、拖累承担等进行调查，如觉得其得当恳求条件，则以书面方式报告其扫尾，并发布许可。
2015年6月19日，康涅狄格州颁布了修改康涅狄格州货币流畅立法Act 81，要求总共康涅狄格州运营的数字货币业务恳求相应的许可证。立法不仅对货币办事企业如货币兑换和刊行机构建议了要求，还为数字货币业务制定畸形的圭表。立法界定了“数字货币业务”，是指“用作交换绪论的以数字方式存储或融入支付系统技艺的数字单元”。仅看成在线游戏等耗尽者奖励规齐整部分，不行兑换为法定货币的凭空货币则不包含在其中。数字货币业务必须保捏弥散的担保债券来应付数字货币价钱的波动性。银行业务专员在颁发数字货币业务派司时，观测恳求东说念主建议的业务类型，如存在可能抵耗尽者变成经济亏损的不妥风险，则不错停止披发许可证。
2017年7月，《凭空货币贸易长入监管法案》再次强调准入监管的迫切性。[15]该法案第2章第201条对许可轨制（License）进行了特意礼貌。许可恳求东说念主需要向注册部门提交恳求东说念主及行政执行官的基本信息、前五年的贸易信息、恳求东说念主捏有其他州货币办事许可证情况、业务赢得资金存入银行称呼地址、资金开端及最低净钞票和储备金（第209条文矩，最低净钞票为25000好意思元及保障业务运营的充足储备金）等监管者需要的信息。
（二）数字货币革新规则
好意思国联邦法例31 CFR第103.11（uu）项对货币办事提供者进行了界定和列举，况且对于货币革新办事商进行了礼貌。[16]好意思国金融造孽规则收集（FinCEN）发布指引规则FIN -2013- G001也对货币办事提供商进行了详确的礼貌和列举，明确银行遮掩法（BSA）适用于创建、获取、分发、交换、接受或传播数字货币的东说念主员或机构。该指南将这些主体界说为用户、管理机构和兑换机构。用户不受BSA注册、敷陈、保存纪录等规则的经管，而数字货币的管理机构和兑换机构则要受到经管。尤其是货币兑换者，除非纵脱或奉命其适用该界说，不然一定要受到BSA的经管。根据FinCEN的礼貌，管理机构或兑换机构不是预支费往返的提供者或卖方，也不是外汇往返商。
根据银行遮掩法，银行和其他金融机构必须进行相应各项注册登记并作念好纪录保存责任。提供货币办事的企业需要在财政部进行注册况且配备相应的反洗钱方法和客户识别系统。2013年3月，FinCEN将此规则适用范围扩大到了从事“可兑换的凭空数字货币”往返的金融市集参与者。
根据FinCEN规则，从事数字货币的兑换和管理的企业和个东说念主都需要受到监管。兑换数字货币方是指将自身推行货币、钞票以偏激他数字货币兑换成特定数字货币的个东说念主或企业。管理数字货币方是指从事数字货币刊行并有权撤退的个东说念主或企业。兑换数字货币方和管理数字货币方看成货币革新者，当它们摄取或发送数字货币，买进或卖出数字货币时，就要受到上述规则经管，进行相应注册登记和纪录保存责任。2014年，FinCEN在上述规则之下，又竖立了四项规则，与银行遮掩法一齐看成迫切的监管和规则依据。[17]之后，FinCEN还发布了四个适用数字货币平台监管法例的领导意见，[18]为FIN -2013- G001领导文献的具体适用提供指引。
2014年9月12日，TeraExchange看成第一个在好意思国商品期货往返委员会（CFTC）注册的比特币繁衍家具往返平台，启动受到CFTC监管。 CFTC晓示将比特币繁衍家具互换执行设施纳入注册和监管，晓示了比特币现货往返指数。[19]2015年9月，CFTC发布文献，将比特币代表的数字货币认定为大批商品，与小麦、原油归类通常，将比特币期货期权往返纳入监管，往返行径要遵从大批商品繁衍品市集规则。2017年7月24日，CFTC暗意，已经向纽约的比特币期权往返所LedgerX披发许可，允许其往返和结算比特币的繁衍品合约。这是CFTC初次向数字货币繁衍品往返披发许可。[20]2017年7月26日，好意思国证券往返委员会（SEC）暗意数字代币的发售（ICO）将受到联邦证券法的监管。 SEC暗意这些DAO代币组成了证券，由此向投资者和行业参与者发出了警告。
（三）耗尽者权益保护规则
好意思国的监管当局针对比特币往返中可能存在的风险，向耗尽者进行领导、指引和建议。2014年8月，好意思国金融耗尽者保护局（CFBP）发布了对于数字货币的耗尽者指引文献《数字货币带来的风险》，对金融耗尽者进行数字货币投资给予建议和领导。[21]同期该文献抵耗尽者需要知说念的对于比特币的风险进行了相应的领导，[22]况且提供了一些建议，如在使用数字货币在平台上进行往返时，搜检其是否按照好意思国金融造孽规则收集的礼貌进行注册，了解往返的成本、用度及汇率等。
好意思国金融业监管局（FINRA）在2014年5月7日，发布了投资者提醒文献《比特币，有点冒险》，先容了数字货币的想法和运行旨趣及存在的风险。[23]2013年7月23日，SEC投资者陶冶和宣传办公室就此发布了投资者提醒，示知投资者使用凭空数字货币可能存在的潜在糊弄风险。[24]2014年5月7日，SEC再次发布投资者提醒文献，以使投资者了解触及比特币和其他方式数字货币投资的潜在风险。[25]
（四）反洗钱规则（AML）
货币办事提供者及货币革新办事商需要建立相应的反洗钱机制，遵从反洗钱模范。数字货币办事提供者及革新办事商也不例外。好意思国联邦法例31 CFR第103.125项礼貌了货币办管事务的反洗钱模范。[26]得当好意思国联邦法例31 CFR第103.11（uu）项所界定的货币办事提供者，需建立合理有用的反洗钱模范，防护货币办管事务被用于反洗钱造孽和资助恐怖行为造孽。该模范的建立要与其所提供金融办事范围的风险大小及规模相妥当，况且要按照财政部的要求，制作书面纸质版块，并制作副本以供查阅。
了解你的客户（KYC）规则是指对客户的身份考据和识别。此项规则往往用于金融监管以及反洗钱监管。在数字货币反洗钱监管中，也要遵从上述规则。好意思国《爱国者法案》要求企业建立客户识别相应机制，在账户建立及管理经过中，了解相应的客户信息，保存相应的数据纪录。联邦金融机构监察委员会（FFETC）建立了银行遮掩法/反洗钱信息库，为客户识别规则的适用提供了推行的领导。同期，好意思国银行遮掩法也要求银行和其他金融机构得当相应的客户识别模范。
2015年5月5日，FinCEN对Ripple公司进行了70万好意思元的罚金，因为Ripple公司在出售XRP经过中，违犯了BSA的礼貌。固然Ripple公司对于其子公司从事数字货币业务按照FinCEN规则进行了相应的注册登记，但其在销售XRP几个月的时期里莫得配备相应的反洗钱方法（AML），也莫得指定联系审查东说念主员对其规划业务进行沉静审查。从此规则案例不错看出，反洗钱方法必须在其数字货币规划业务中体现。
综上，好意思国数字货币的监管轨制杰出体现了以下性情：从方式上看，既有联邦法例、部门规则、州法例，又有软法性质的指引敷陈等；从监管机构看，以功能性监管为主，多分散于行政权力机构的部门监管，并无长入的监管规则；从内容上看，将数字货币的监管纳入现存金融监管体系之中，而非新设监管机构进行监管，以反洗钱、耗尽者保护为要点。
跟着数字货币的发展，监管规则偏激内容从单一花式更趋向全面、深入，最初只是在税收等范围对数字货币属性进行礼貌，尔后针对质券、期货或者打击洗钱造孽中所触及的数字货币进行表率，并发布投资者、耗尽者风险领导等建议敷陈，在州一级层面出台对于数字货币业务较为系统全面的监管法例。同期，好意思国十分详确对数字货币业务开展者的市集准入和经过监管，这对于数字货币行业的起步、发展、风险驻守和约束等都大有裨益。
总体而言，好意思国现行的金融监管体制，更强调对于金融家具或办事的功能性监管，面对金融市集的连接翻新及出现的新问题，实时进行立法，杰出体现了监管的能动性和活泼性，为我国数字货币的法律监管提供了阅历鉴戒。
三、我国数字货币的监管念念路
（一）近况分析
固然我国比特币用户相对较少，但是往返量寰球起程点。由于不收取往返手续费况且提供杠杆类的融资炒币和卖空业务，国内往返平台一度占据寰球比特币98%以上的往返量。[27]2013年12月，央行与工信部、银监会、证监会、保监会结伴印发了《对于驻守比特币风险的报告》（以下简称《报告》），明确比特币不具有法偿性和强制性的货币属性，非货币当局刊行的，不行也不应在市集上看成货币进行流畅使用，只是特定的凭空商品。换言之，我国并不承认比特币为代表的数字货币具有货币的正当地位。可是，我国并未遏抑个东说念主投资者往返比特币，而是弃取严格监管的格调。
2017年1月初，东说念主民银行营业管理部对“火币网”和“币行”两家主要比特币往返平台开展搜检。2月初，东说念主民银行营业管理部搜检组约谈在京比特币往返平台，对其他从事比特币往返的“中国比特币”“比特币往返网”等9家在京的比特币往返平台主要负责东说念主进行约谈，通报现在比特币往返平台存在的问题，领导往返平台可能存在的法律风险、政策风险及技艺风险等，并建议明确要求。[28]跟着监管加强，国内平台比特币往返量骤减。3月7日，央行召集北京数家比特币往返所召通达气会，并将一份监管草案下发以征求意见。草案要求，比特币往返所必须建立三项轨制——反洗钱反恐怖融资轨制、反洗钱上报轨制和客户识别轨制。[29]9月4日，央行等七部委发设驻守代币刊行的公告之后，我国境内比特币往返平台于9月30日前全部关停。
（二）监管念念路
勾引色情固然我国已经遏抑比特币往返，但这并不虞味着咱们不错一直处于遁迹所中，都备不受海外社会金融翻新家具的冲击。遏抑及纵脱只是暂时性方法，若何有用指引、规制才是发展的要义。
2016年1月，我国央行召开数字货币研讨会，建议刊行法定数字货币的计谋规划，央行法定数字货币的原型系统Demo准备在2017年推出。央行刊行的数字货币，具有传统法定货币的总共功能，省略大幅镌汰货币刊行流畅成本，便于对资金流向和往返信息实时追踪和查询，加多经济往返透明度，减少洗钱、逃漏税等犯法造孽行径，培育央行对货币供给和货币流畅的约束力以及货币政策的精确性。值得存眷的是，数字货币的上风，更鸠集地体现为依靠区块链散播式记账、密码算法等强盛的技艺支捏，不错在莫得中心化管理机构的情况下自主、有序运行。我国法定数字货币的刊行和流畅主要目的是省略替代什物现款，镌汰传统纸币刊行、流畅的成本，提高支付结算的便利性，该系统主要由央行选用多种技艺妙技、模范假想和法律规则等进行约束和珍重。事实上，这与以比特币为代表的数字货币体系“去中心化”的主旨和理念并不通常。而在对于数字货币的监管中，也必须严格划分法定数字货币与以比特币为代表的数字货币。
哈耶克的解放货币表面觉得市集机制要瓦解作用的要道是存在竞争，政府对于货币刊行权的驾驭对经济的平衡变成了阻扰，竞争性货币轨制具有可行性和优胜性，货币非国度化是货币刊行轨制校正的根底目的，由私营银行刊行竞争性货币（解放货币）来取代国度刊行驾驭性的货币是梦想的货币刊行轨制。[30]而比特币等数字货币碰巧是这一表面在现实世界的最佳考据。看成有着主权信用背书的法定数字货币，在其发展理念和方进取便偏离了自治理念，其与比特币为代表的数字货币的初志大相径庭。但事实上，比特币等数字货币难以以莫得任何第三方机构中间监管的方式耐久存在，举例东说念主们使用数字货币的进程可能取决于政府若何处理税收问题。[31]固然其支捏者解救其分散性和沉静性，但大多数东说念主需要的是资金安全保障，有用监管才是数字货币省略正当运营的必要前提。
1.数字货币的监管原则。
第一，珍重金融安全和踏实原则。金融发展和监管的要道是珍重金融系统安全和踏实。对于数字货币这种金融翻新家具的出现，亦然如斯。数字货币极点的价钱波动可能会加多金融市集的不踏实性，其去中心化的性情也会对传统金融设施变成冲击和影响。因此，当务之急是将其纳入现存监管框架，驻守和化解可能蕴含的金融风险，珍重金融安全与踏实。
第二，饱读动翻新、合理限度原则。对于金融翻新，尤其是金融繁衍品的监管缺位是好意思国次贷危急发生的一个迫切原因，从中吸取的迫切教导就是保捏金融监管和金融翻新的同步。数字货币由于匿名性等可能产生金融风险和问题，必须给予醉心，将其纳入监管视线。与此同期，也要饱读动翻新，合理运用监管的解放裁量权，尊重市集主体的规划自主权，幸免对市集的过度干扰，从而扼制发展的活力。监管与翻新并重，平衡市集和政府的关系。
第三，保护耗尽者权益原则。金融的发展是建立在信用基础之上的，保护耗尽者的正当权益，方能使其建立起对通盘金融市集的信心，这亦然金融行业得以生计和发展的要道。若是其正当权益不行得到应有保障，信任坍塌，会对通盘金融体系变成要挟。具体到数字货币范围，更是如斯，因其匿名性、法律监管缺位以及列国监管不和洽等问题导致耗尽者维权高深的逆境，必须通过监管规则的假想加以改善、补足。
第四，海外合营原则。数字货币自己发展的跨区域性、寰球性对于海外监管合营及寰球治理建议了新的要求。一方面，咱们应紧密追踪海外监管新进展和新遵守，积极参与海外联系组织的行为，省略在监管圭表的制定中争取更多的话语权；另一方面，加速制定数字货币基础圭表，完善国内法，推动我国上风技艺革新为海外圭表。同期，建立得当海外发展趋势和我国推行需要的国内监管轨制和跨国度纠纷统率权、法律适用的疏导和洽机制，与其他国度监管当局积极开展对于打击跨国数字货币金融造孽合营，齐全监管信息分享和监管模范的对接。
2.微不雅层面：具体规则假想。
第一，明确数字货币的法律属性和法律地位。好意思国监管当局起程点对于数字货币的性质进行了界定，瓦解其不具有法定货币的地位，但具备法币的一些流畅功能。2017年7月，澳大利亚的比特币立法，将比特币视为货币，撤销比特币商品与办事税（GST），比特币往返者和投资者通过受监管的往返所和往返平台购买和出售比特币将不会再被纳税。韩国FSC暗意数字货币既不行觉得是货币，〔不行被觉得是金融家具，对试图通过ICO来筹集资金的企业将加大惩处力度。我国在2013年《报告》中明确比特币只是特定的凭空商品。推行上，对于数字货币的兑换、支付等业务的监管以及税收方面的监管等都需要以此为基础和依据。对于数字货币必须进行全面长入的界说，以便监管机构细目其是否以及若何得当各自的监管礼貌，尔后决定是否给予规制。[32]因此，我国需要对比特币出台更细化的礼貌，非凡是其在税收法律中的地位也应加以明确。
现在对于数字货币的法律性质的界定，主要有三种：货币、财产和商品。固然许多国度在立法中将数字货币认定为货币，但其实难成为信得过的货币。毕竟信得过的货币是由一个主权国度承觉得法定货币，况且被东说念主们往常接受和俗例使用。而数字货币却往往只是对其感兴味的投资者在使用。若将其视为财产的话，有助于其赢得更多正当性，但是该界定更接近于捏有而非看成货币进行往返。加之，与其他成本钞票和投资一样，个东说念主不得不交纳因购买或出售比特币产生收益的税收。而若是将比特币等看成雷同黄金、白银等商品处理，那么任何使用商品这个词的规则都不错安全地应用到凭空货币上，而无谓蔓延和再行解释规则说话。[33]对于数字货币的准细目性及联系税收等法律规则的明确将有益于形成投资者踏实的预期，有益于行业的表率发展。
第二，市集准入。建立企业从事数字货币业务的预先行政许可轨制，严控准入圭表，预先淘汰掉那些不具有相应天禀的主体，不错有用防护和约束数字货币可能产生的风险。2017年日本《支付办事法案》要求国内的比特币往返所必须赢得财政部和日本金融办事局（FSA）的授权，不然不行看成数字货币往返所运行。[34]2017年7月，韩国民进党代表Park Yong jin草拟了三份修处死案，建议将数字货币操作家分为了“凭空货币贸易商”“凭空货币往返商”“凭空货币经纪商”“凭空货币刊行者”和“凭空货币管理者”五类，况且详确指出了具体的要乞降犯禁行为。[35]韩国要求以上五类数字货币操作家得当5亿韩元以上资金的准入条件，并经过FSC的授权，用户资金必须给予托管，购买保障或者具有付款担保。
数字货币业务规划者应向特定监管当局（如中国东说念主民银行偏激分支机构）建议业务运营的恳求。之是以探讨央行看成数字货币的法定监管机构，主要原因在于央行看成我国法定货币的监管机构具有丰富的监管阅历和较为都备的东说念主员和组织机构，对数字货币的监管愈加便利和高效。[36]央行不错根据恳求企业的成本规模、资信和规划气象、组织机构竖立、主要鼓吹、董事和高管东说念主员信誉及配景、风险管理方法和信息败露等要素来概述进修，以决定是否准予数字货币的规划许可证。同期，还要进修该企业是否建立相对完善的反洗钱机制、耗尽者保障轨制、个东说念主信息安全保障机制以及风险防控机制等。
可是，在准入条件的设定上，咱们也应遵从限度原则，在管控风险的同期不应竖立过于严苛的门槛而消释金融翻新能源。举例，在纽约州发布BitLicense最终版块几周后，几家主要的比特币企业离开了该州，发誓只在其他不防碍该技艺的州和国度开展业务。[37]
第三，经过监管。一朝企业赢得数字货币业务规划许可证，日常监管应杰出主动监管，非凡是技艺在监管范围的应用。对规划者进行合理分类，实时了解行业及企业的发展气象，加强日常监管和动态监管，这里不错探索选用智能监管的方式，将监管规则写入区块链系统中，运用区块链技艺对系统进行自动合规性监管，不仅不错镌汰监管成本、提高遵守，还不错齐全动态、捏续监管的效果。
就监管对象而言，对于数字货币系统开发团队的监管简直是不可能的，毕竟比特币建立在一个盛开源代码的活跃社区之上。对于矿工的监管也同样无效，因为其并不行阐明其纪录的往返是否正当。[38]对于数字货币平台的监管是现在最有用的方法。这里，监管对象包括：数字货币往返平台、数字货币钱包支付平台；提供数字货币资讯和信息的收集平台；为区块链平台提供办事的互联网办事提供商、数字区块链筹备软、硬件提供商；以数字货币为基础的金融繁衍家具及往返的主体等。
在耗尽者权益保护方面，要求规划数字货币的企业与耗尽者在坚硬合同之前败露紧要往返风险、一般条件和条件、往返条件。以上信息败露，必须经过耗尽者阐明，才算完成。往返完成后，企业需向耗尽者提供收条和往返证据。同期，作念好反欺骗责任，建立欺骗风险驻守的相信和保障账户，分散耗尽者可能发生的往返亏损，建立相应的纠纷贬责和维权机制。央行还需要作念好数字货币耗尽警示陶冶责任。在反洗钱方面，对办事、客户、往返敌手联系的正当、合规、财务情况以及声誉风险等进行初步风险评估，并在此基础上建立、珍重和执行反洗钱规划，建立客户识别模范和罪人往返遏抑模范。
同期，建立数字货币企业危急处置和市集退出机制，驻守规划失败而可能激发的风险传染和系统性危急，切实珍重耗尽者权益及通盘金融业的踏实。对于无赈济必要的企业，必须尊重市集“弱肉强食”规则，建构有序退出机制。
此外，在法律拖累方面，我国金融范围传统追责机制多以行政拖累为主，处分为辅，民事拖累所占比重很小，不利于耗尽者个东说念主维权行动。刚刚实践的《民法总则》一百二十七条，明确礼貌了对“收集凭空财产”的法律保护。看成收集凭空财产的数字货币，应该说有了民事基本法的明确保障。除了刑事和行政拖累的公法例制除外，民事拖累范围不错作有针对性的细化规则假想，得当加剧规划者的举证拖累，不错探讨加多舛错推定拖累，来有用平缓耗尽者举证难等问题。
四、结语
技艺高出是推动世界产业格式重塑的迫切能源源头，在技艺层面，咱们将永恒面对一个未知的世界，筹备机算法也会出现新的风险。当技艺的发展速率远远高出既有法律框架时，新兴技艺配景下的法律行径模式，能否适用传统的规则体系值得咱们念念考。区块链中的每个节点都不错将数据在收集上进行实时更新，建构的是一种全新的散播式数据库，不错在无第三方介入的情形下齐全点对点的往返和互动。这是一种全新的社会公信和共鸣体系，其里面自动生成的往返表率及自治群体，已经在某种进程上淡化了中心监管机构的作用。相应地，技艺主导下的金融翻新，传统风险与新兴金融风险不休轮流重复，客不雅上要求金融监管立法必须借助新技艺齐全打破，不仅要完善旧体系，更要着眼于新体系的构建。金融监管的中枢，既不行遏制翻新的活力，又不行轻视风险的残忍，咱们既要给数字货币提供充足的翻新空间，也需要给予合理指引、表率和和洽，在一个弹性空间内不错限度扩展、试错。
（拖累裁剪：李逸斯）
*本文为基金名堂——国度社会科学基金一般名堂“大数据时期金融耗尽者信息权保护轨制磋商”（15BFX112）阶段性遵守。
**法学博士，上海对外经贸大学法学院进修。
***上海对外经贸大学2016级法律硕士磋商生。
[1]参见东说念主民银行等七部门结伴发布的《对于驻守代币刊行融资风险的公告》，尊府开端：-09/04/content_5222657.htm， 2017年10月30日调查。
[2]参见2017年9月26日16时20分，火币网实时最新往返价钱。
[3]FIN -2013- G001， Mar.18， 2013.
[4]IRS Notice 2014-21， Mar.25.
[5]好意思国《凭空货币贸易长入监管法案》觉得“凭空货币”是无形的，以公钥和私钥为清晰方式的筹备机地址组成。为了齐全地址之间的价值革新，用户应当同期赢得公钥和私钥。凭空货币的价值由市集决定，而非由政府或海外组织细目。“凭空货币”不包括：（1）软件或契约中凭空暗意价值的革新；（2）商户提供一部分价值看成奖励规划，况且这些价值不行兑换为商户法定货币，银行信用证或其他可兑换凭空货币；（3）在线游戏、游戏平台中使用的数值暗意的价值以及由兼并出书商销售或提供的系列游戏。这里的对凭空货币的界定，与数字货币相雷同，摒除了游戏币、电子货币等。
[6]井底望天、武源文等：《区块链世界》， 248-250〕，中信出书集团股份有限公司，2016。
[7]2017年4月，英国剑桥大学发布的《寰球加密货币基准磋商敷陈》（Global Cryptocurrency Benchmarking Study）自满，比特币等加密货币庄重历潜入变革，包括数字钞票往返、存储、流畅和刊行的方式等。其中，还非凡说起现在市值最大、出现最早的比特币市集份额已经被其他新的加密货币（如以太币、达世币、门罗币、瑞波币和莱特币等）稀释，以前两年内市集份额从86%降至72%。
[8]Alberts， Jeffrey E.; Fry， Bertrand.Is Bitcoin a Security. Boston University Journal of Science and Technology Law 21.1（2015）：1-21.
[9]McCallum， Bennett T. The Bitcoin Revolution. Cato Journal 35.2（2015）：347-356.
[10]伦纳·库尔姆斯、廖凡、魏娜：《比特币：自我监管与强制法律之间的数字货币》，载《海外法磋商》， 2015（4）：110-128。
[11]V. Gerard Comizio. Virtual Currency: growing regulatory framework and challenges in the emerging Fintech ecosys tem. North Carolina Banking Institute 21.（2017）：131.
[12]Allen， Hilary J.＄= Euro = Bitcoin. Maryland Law Review 76.4（2017）：877-939.
[13]New York Code， Rules and Regulations， TITLE 23.Department of Financial Services， Chapter I， Part 200.Virtual Currencies.
[14]（1）摄取数字货币看成传输或发送；（2）代表他东说念主对数字货币进行撑捏、存储、捏有、撑捏约束和监管；（3）买卖数字货币看成一项客户业务；（4）进行货币兑换业务，包括将数字货币兑换为法定货币，将法定货币兑换为数字货币，以及将一种数字货币兑换为另一种数字货币；（5）约束、管理或刊行数字货币。
[15]Uniform Regulation of Virtual Currency Business Act， National Conference of Commissioners on Uniform State Laws， Available at .
[16]31 CFR $103.11（uu）（5）。
[17]FinCEN Issues Guidance on Virtual Currencies and Regulatory Responsibilities， FIN -2013- G001， Mar.18， 2013.
[18] October 27， 2014 Guidance: Application of FinCEN's Regulations to Virtual Currency Trading Platform， FIN 2014- R011; October 27， 2014 Guidance: Application of FinCEN's Regulations to Virtual Currency Payment System， FIN -2014- R012; January 30， 2014: Guidance: Application of FinCEN's Regulations to Virtual Currency Mining Operations; January 30， 2014: Guidance: Application of FinCEN's Regulations to Virtual Currency Software and Certain Investment Activity.
[19]Press Release， TeraExchange， TeraExchangeLaunchesFirstRegulatedBitcoinDerivativesTrading， Sept.12， 2014.
[20]巴比特网站：“比特币的成长之路”，发布日历：2017年7月24日， growth，调查日历：2017年9月27日。
[21]CFBP. August 2014: Consumer Advisory: Risk to consumers posed by virtual currencies.
[22]（1）比特币价钱波动大。在2013年，比特币的价钱曾单日下降了61%。2014年，一天的价钱曾着落高达80%。（2）比拟银行提供的金融家具或办事如信用卡等，数字货币赢得的保护更少。数字货币并不同于老例的货币，不具有法定地位，不是由好意思国联邦政府、州政府或者中央银行来刊行的。莫得东说念主有义务必须接受它看成支付或者将它兑换为的确货币。比特币“兑换亭”不同于传统的银行“ATM”，它是结伴互联网的机器，允许插入现款兑换比特币，但是，它并莫得结伴到银行，短少渴望的安全保障，还可能被收取高额的往返用度。（3）黑客抨击、欺骗风险。它的运行建立在数目庞浩劫以识别的筹备机收集系统之上、世界各地的私东说念主电脑之上，靠区块链技艺来珍重和更新。当通过数字货币进行往返时，要了解对方的信息，以防数字货币往返失败，要追偿价款亏损珍重权益时，难以接洽到对方。数字货币并不存储在银行之中，而是储存于数字钱包里。
[23]FINRA.May 7， 2014: Consumer Alert: Bitcoin: More than a Bit Risky.
[24]See SEC Charges Texas Man with Running Bitcoin-Denominated Ponzi Scheme， SEC government website， available at https://www.sec.gov/news/press-release/2013-132.
[25]See Investor Alert: Bitcoin and Other Virtual Currency-related Investments， U. S. Securities and Exchange Commission website， available at https://investor.gov/additional-resources/news-alerts/alerts-bulletins/investor-alert bitcoin-other-virtual-currency.该文献指出，比特币用户是欺骗或高风险投资规划的诡计，区块链存在难以追踪、触及寰球范围、莫得中央监管机构且难以冻结财产等性情使得规则机构的调查很难进行。投资者进行比特币投资时，要探讨其价钱波动大、政府法例、安全性问题等风险，严慎投资。
[26]AML policy per 31 CFR§103.125.
[27]吴晓灵：《央行应负责监管比特币往返平台》，第一财经，发布日历：2017年3月9日，https://www.sosobtc.com/article/19878.html，调查日历：2017年5月26日。
[28]不得违法从事融资融币等金融业务，不得参与洗钱行为，不得违犯国度接洽反洗钱、外汇管理和支付结算等金融法律法例，不得违犯国度税收和工商告白管理等法律礼貌。
[29]腾讯科技网：《央即将比特币往返所纳入反洗钱监管要求建立客户识别轨制》，发布日历：2017年9月26日，，调查日历：2017年9月29日。
[30][英]弗里德里希·冯·哈耶克著，姚中秋译：《货币的非国度化》， 20-23〕，新星出书社，2007。
[31]Adam Chodorow.Rethinking basis in the age of Virtury Currencies.Virginia Tax Review Association 36.（2017）：371.
[32]Stephanie A.Lemchuk.Virtual whats?: Defining virtual currencies in the face of conflicting regulatory guidances.Yeshiva University Policy & Ethics Journal 15.（2017）：319.
[33]Stephanie A.Lemchuk.Virtual whats?: Defining virtual currencies in the face of conflicting regulatory guidances.Yeshiva University Policy & Ethics Journal 15.（2017）：319.
[34]V. Gerard Comizio. Virtual Currency: growing regulatory framework and challenges in the emerging Fintech ecosys-tem. North Carolina Banking Institute 21.（2017）：131.
[35]巴比特网站：《韩国比特币监管法案面世，5亿韩元成市集准初学槛》， regulation-act-south-korea，调查日历：2017年9月28日。
[36]2017年3月9日，寰宇东说念主大代表、寰宇东说念主大财经委副主任委员吴晓灵在复兴第一财经记者发问时暗意，今后对比特币往返平台的监管应是央行的职责，因为触及反洗钱、外汇管理和支付结算。参见吴晓灵：《央行应负责监管比特币往返平台》，第一财经，发布日历：2017年3月9日，https://www.sosobtc.com/article/19878.html， 调查日历：2017年5月26日。
[37]See Evander Smart， California's Version of New York's Infamous ' BitLicense'Defeated in State Legislature， The Cointelegraph （Sept.16， 2015）， available at -59PH （observing the immediate reaction from the community following the final BitLicense announcement）。
[38]Samantha J. Syska. Eight-years-young: How the New York Bitlicense stifles Bitcoin innovation and expansion with its premature attempt to regulate the Virtury Currency industry.Journal of High Technology Law17.（2017）：313. 人妖 射精
